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工作经验火狐电竞:建筑工程施工合同中违法发包

日期:2022/09/06 13:05

火狐电竞建筑工程施工合同中违法发包、转包、违法分包、挂靠关系的认定

在建设工程施工合同纠纷中政府部门建筑工程发包合同,违法发包、转包、违法分包、挂靠等情形屡见不鲜,在代理此类案件时,应当正确区分各种关系,以便对案件作出正确的应诉策略。为方便读者理解上述各种关系的定义及作出正确的认定,将其归纳总结以供读者参考。

一、违法发包

火狐电竞违法发包是指建设单位将工程发包给不具有相应资质条件的单位或个人,或者肢解发包等违反法律法规规定的行为。

法院审理案件时,如存在下列情形之一的,一般情况下认定为违法发包:1)建设单位将工程发包给个人的;2)建设单位将工程发包给不具有相应资质或安全生产许可的施工单位的;3)未履行法定发包程序,包括应当依法进行招标未招标,应当申请直接发包未申请或申请未核准的;4)建设单位设置不合理的招投标条件,限制、排斥潜在投标人或者投标人的;5)建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的;6)建设单位将施工合同范围内的单位工程或分部分项工程又另行发包的;7)建设单位违反施工合同约定,通过各种形式要求承包单位选择其指定分包单位的;

二、转包

火狐电竞转包是指施工单位承包工程后政府部门建筑工程发包合同,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的行为。

建设工程施工合同纠纷中,有下列情形之一的,即可认定为转包:1)施工单位将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的;2)施工总承包单位或专业承包单位将其承包的全部工程肢解以后,以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的;3)施工总承包单位或专业承包单位未在施工现场设立项目管理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员,不履行管理义务政府部门建筑工程发包合同,未对该工程的施工活动进行组织管理的;4)施工总承包单位或专业承包单位不履行管理义务,只向实际施工单位收取费用,主要建筑材料、构配件及工程设备的采购由其他单位或个人实施的;5)劳务分包单位承包的范围是施工总承包单位或专业承包单位承包的全部工程,劳务分包单位计取的是除上缴给施工总承包单位或专业承包单位"管理费"之外的全部工程价款的;6)施工总承包单位或专业承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义,直接或变相的将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的;

三、违法分包

火狐电竞违法分包是指施工单位承包工程后违反法律法规规定或者施工合同关于工程分包的约定政府部门建筑工程发包合同,把单位工程或分部分项工程分包给其他单位或个人施工的行为。

存在下列情形之一的政府部门建筑工程发包合同,属于违法分包:1)施工单位将工程分包给个人的;2)施工单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位的;3)施工合同中没有约定,又未经建设单位认可,施工单位将其承包的部分工程交由其他单位施工的;4)施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的,钢结构工程除外;5)专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的;6)劳务分包单位将其承包的劳务再分包的;7)劳务分包单位除计取劳务作业费用外,还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的;

四、挂靠

挂靠是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义,承揽工程的行为。承揽工程包括参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动。

一般情况下,存在下列情形之一的,可以认定存在挂靠关系:1)没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的;2)有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的,包括资质等级低的借用资质等级高的,资质等级高的借用资质等级低的,相同资质等级相互借用的;3)专业分包的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的,但建设单位依约作为发包单位的除外;4)劳务分包的发包单位不是该工程的施工总承包、专业承包单位或专业分包单位的;5)施工单位在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与施工单位没有订立劳动合同,或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的;6)实际施工总承包单位或专业承包单位与建设单位之间没有工程款收付关系,或者工程款支付凭证上载明的单位与施工合同中载明的承包单位不一致,又不能进行合理解释并提供材料证明的;7)合同约定由施工总承包单位或专业承包单位负责采购或租赁的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备,由其他单位或个人采购、租赁,或者施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明,又不能进行合理解释并提供材料证明的。

五、结语

建设工程过程中,因违法发包、转包、违法分包、挂靠等情形的存在,导致建设工程的工程质量得不到保障,严重损害公共利益和社会公众的合法权益。为了规范建筑工程施工承发包活动,保证工程质量和施工安全,有效遏制违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为,维护建筑市场秩序和建设工程主要参与方的合法权益,笔者认为有必要加大对上述违法行为的打击力度,以规范市场秩序,保证工程整体质量,最大限度维护公共利益和社会公众的合法权益。

火狐电竞参考来源:《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法》住房城乡建设部以建市〔2014〕118号